贪污治罪条例图利罪“不法利益”之范围

贪污治罪条例图利罪“不法利益”之范围？

贪污治罪条例第6条第1项第4、5款条文，公务员明知违背法令、利用职务上之机会而图自己或他人“不法利益”，因而获得利益者，即为图利罪之规定。而这边的“不法利益”的认定，在实务及学说上有不同见解。

而不法利益的范围，除了涉及成罪与否，也涉及同条例第8条缴回犯罪所得财物的金额、第12条不正利益是否在5万元以下的判断。

例如公务员将工程违法决标给A厂商，决标金额150万元，使A厂商得以承作工程，而公务员、A厂商事后抗辩150万元是合理的业界价格，所获得的也是合理利润，合理利润并非不法利益，认为不构成图利罪，此抗辩是否有理由？

此说认为，不需要扣除成本，获得的所有工程款都属于不法利益。采用此说，检察官不需要举证工程成本、合理利润为多少。

利益净额说认为要扣除成本后，才是获得的利益总额，而此说又有两个子概念：

会计利润：指损益表上收益减去外显成本的余额，此种算法认为只要有赚钱（利润），利润就是不法利益。

最高法院98年度台上字第7799号判决：“一般合法之政府采购案，得标厂商于履行采购案，在扣除材料成本、管销费用（即运输、包装等人事费用）及必要之税捐后，并应有合理之利润，然得标厂商若系因承办之公务员违背法令规定，使本应流标之采购案，因该公务员之违法行为，而使得标厂商得以承作该采购案，则上开所指之合理利润，即属该得标厂商本不应取得，而违法取得之不法利益。”

此判决系采 “会计利润”的看法，因为厂商是违法取得标案，本来就不应该获得任何好处，所以只要有获得利润，就属于不法利益。

超额利润：指收益减去所有外显及隐藏成本的余额，此种算法认为“合理利润”并非不法利益。

最高法院99年度台上字第7086号判决：“贪污治罪条例之图利罪，须以明知违背法令，图自己或其他私人不法利益，因而获得利益者为要件。承包工程之厂商本该有合理之利润，故所谓不法利益，须扣除合法利润始足当之。”

此判决系采“超额利润”的看法，所以超出“合理利润”的范围才属于不法利益，如果厂商获得利润在合理范围，符合业界标准，在没有不法利益得情况下，即不成立图利罪。